Page 19 - בית המשפט! מגזין 127

‫מגזין בית המשפט > ‬ ‫חד וחלק עם ד״ר שאול שארף‬

‫מיני חוקה בתקנות סדר הדין האזרחי‬

‫ ‬ ‫אדריכלי הרפורמה ניצלו את תנופת החוקתיזציה בישראל כדי להחיל עקרונות‬
‫יסוד רבים על תקנות סדר הדין האזרחי‪ ,‬ועיגנו אותם ישירות בתקנות עצמן‪ ,‬אולם‬
‫לא חשו למספר בעיות שנוצרו בעקבות ניסוחם במבוא‪ :‬השימוש הרחב בעקרונות‬
‫חוקתיים ללא סדר פנימי גלוי לעין‪ ,‬מיקומם בדבר חקיקה שאינו הולם את מעמדם‬

‫הנורמטיבי ותצורה מסורבלת של התקנות במבוא‬

‫ נובמבר ‪2021‬‬ ‫על תחום המשפט ההליכי־אזרחי בישראל‪ ,‬הבאה לידי‬ ‫מגמת החוקתיזציה מבקשת להסדיר את מערכת‬
‫ביטוי בעיגון עקרונות יסוד בתקנות סדר הדין האזרחי‬ ‫המשפט תחת עקרונות־על‪ ,‬דרכם מיישמים את הכללים‬
‫המשפטיים השונים‪ .‬קיומם של עקרונות העומדים‬
‫במסגרת הרפורמה האחרונה‪.‬‬ ‫ביסוד דוקטרינות משפטיות אינו זר לעולם המשפטי‬
‫– אלא שמגמה זו מבקשת לצמצם עד כמה שניתן‬
‫מבדיקת החקיקה בישראל עולה כי אין אח ורע בחקיקת‬ ‫את הלקונות במסגרות המשפטיות השונות באמצעות‬
‫משנה‪ ,‬ואף לא בחקיקה ראשית‪ ,‬להיקף רשימת ערכי‬ ‫הענקת סמכות ליושב בדין להשלמתן בהתאם‬
‫היסוד והעקרונות החוקתיים המופיעים בפרק המבוא‬ ‫לעקרונות שנקבעו מראש; יש יאמרו אף לפרש את‬
‫לתקנות סדר הדין האזרחי‪ .‬רשימה זו כוללת עשרות‬ ‫הכללים הקיימים ולעיתים גם לשנותם לפי "עקרונות‬
‫ערכים החלים על סדרי הדין האזרחי – ובעקבות כך‪ ,‬גם‬
‫על סדרי הדין בבתי המשפט לענייני משפחה‪ .‬ההיקף‬ ‫יסוד של השיטה"‪.‬‬
‫הרחב של התוכן החוקתי במבוא מבסס את הטענה‬
‫כי נוצרה בו מעין 'מיני־חוקה'‪ ,‬הכוללת עקרונות‬ ‫השיח החוקתי קיים כבר מימיה הראשונות של המדינה‪,‬‬
‫יסוד החלים על כל המשמשים ובאים בשערי ההליך‬ ‫אולם מאמצע שנות התשעים של המאה הקודמת‪,‬‬
‫האזרחי‪ .‬ניתן לטעון מנגד כי קיימים דברי חקיקה‬ ‫עת קבע בית המשפט העליון בעניין בנק מזרחי כי‬
‫נוספים הכוללים ערכי יסוד‪ ,‬ואין בכך להגדירם בתור‬ ‫חוקי היסוד משמשים בתור חוקה לכל דבר ועניין‪,‬‬
‫יצירה חוקתית‪ ,‬גדולה או קטנה‪ .‬אולם‪ ,‬כאמור‪ ,‬לא רק‬ ‫הואץ התהליך החוקתי בישראל באופן משמעותי‪.‬‬
‫התוכן החוקתי‪ ,‬אלא בעיקר היקפו חסר התקדים‪ ,‬מעיד‬ ‫מאז ועד עתה‪ ,‬מגמת החוקתיזציה – שכבר פשתה‬
‫על יצירה חוקתית הנדרשת להתייחסות בהתאם‪ .‬כמו‬ ‫בעולם המערבי מאמצע המאה הקודמת – יצרה‬
‫כן‪ ,‬העובדה כי הערכים החוקתיים עוגנו דווקא בדבר‬ ‫שיח חוקתי נרחב ביחס לקיומם‪ ,‬הגדרתם‪ ,‬היקפם‬
‫חקיקת משנה אינה שוללת את הטענה ליצירת 'מיני־‬ ‫וכוחם של זכויות יסוד ועקרונות חוקתיים‪ ,‬על פיהם‬
‫חוקה'‪ ,‬אלא אדרבא‪ ,‬עובדה זו מחזקת את הדרישה‪,‬‬ ‫נדרש המשפט הישראלי להתנהל‪ .‬דינים שונים מכל‬
‫עליה אעמוד בטורים הבאים‪ ,‬כי יצירה חוקתית בהיקף‬ ‫קשת ענפי המשפט‪ ,‬כתובים ושאינם כתובים‪ ,‬זכו‬
‫לחוקתיזציה בדמות פרשנות חוקתית לאור זכויות‬
‫נרחב באופן ניכר ראויה להיחקק בדבר חקיקה הולם‪.‬‬ ‫האדם שעוגנו בחוקה הישראלית‪ .‬מגמה זו חלשה גם‬

‫‪19‬‬